發佈日期：2017-02-27 來源：保理法律研究
摘要：商業匯票是指出票人簽發的，委託付款人在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。根據承兌人的不同可以分爲商業承兌匯票和銀行承兌匯票。其中，商業承兌匯票是由銀行以外的付款人承兌的票據，依據《中國人民銀行關於促進商業承兌匯票業務發展的指導意見》（銀髮[2006]385號）的規定，商業承兌匯票可以由付款人簽發並承兌，或由收款人簽發交由付款人承兌的匯票。
對商業企業而言，以商業承兌匯票作爲支付結算方式，開票方在商票開出之後就可以抵扣增值稅進項稅額，而收票方根據應收票據不計提壞賬準備的規定可以達到優化企業報表的目的。同時由於商業承兌匯票具有流通性（商票上所載明的權利可經過背書轉讓的方式自由流通）、無因性（持有人在行使商票權利時無須證明其取得匯票的原因）、在授信額度的情況下可快速變現，融資費用低等特點，其已經從最初的支付工具演變爲融資工具。
商票融資的主要方式
商票持有人可以通過向銀行申請貼現的方式實現融資，但前提是承兌人或持有人已經取得銀行商票貼現授信額度。除此之外，市場上可以消化商業承兌匯票的機構還有小額貸款公司、擔保公司、P2P平台以及保理公司等。
1. 小額貸款公司商票質押貸款模式
小額貸款公司由於不能直接開展票據貼現業務，因此，一般都是通過商票質押貸款的方式進行操作，即收票企業向小額貸款公司申請借款的同時，將其持有的商票背書質押給小額貸款公司，到期前由小額貸款公司委託收款銀行或通過票據交換系統向付款人提示付款。根據《支付結算辦法》第二百零三條的規定：收款人辦理委託收款應向銀行提交委託收款憑證和有關的債務證明。在實踐中，商票到期託收需要提交的資料因銀行而異，可以由公司財務人員諮詢開戶行後準備相關資料辦理託收手續，如果開出的是電子商業承兌匯票則無需提交其他資料。
2. 擔保公司票據收票收益權買斷模式
擔保公司雖然不能直接開展資金業務，但是可以採取委託貸款的方式，給持有商票的借款人提供貸款，也可以通過在全國性或地方性的金融資產交易平台購買票據收益權的方式進行操作。具體來說，收票企業註冊成爲金融資產交易平台的會員後，將商票在平台上進行掛牌，並與平台簽訂《資產轉讓協議》，擔保公司則在平台上進行通過摘牌的方式買斷票據收益權，並與平台簽訂《資產受讓協議》，之後，由收票企業與擔保公司在線下籤訂債權轉讓協議及擔保協議等法律文件，並提交平台審覈以完成摘牌。要注意的是，擔保公司與收票企業通過債權轉讓的方式取得了票據權益，基於票據“無因性”的特點，收票企業與開票企業之間如存在瑕疵並不影響擔保公司實現票據權利，但根據《票據法》及司法解釋，票據的“無因性”並不是絕對的，如果持票人是以欺詐、偷竊或者脅迫等非法手段取得票據，或者明知有以上行爲仍惡意取得票據，或者明知基礎法律關係中存在抗辯事由而取得票據的，主張票據“無因性”將不被認可。
3. 保理公司債權轉讓模式
商業保理公司在圍繞核心企業開展保理業務時，最困難的就是如何解決買方對應收賬款真實性、完整性和合法性的確認。由於商票具有“無因性”的特點，使得越來越多的商業保理公司開始青睞於使用商業承兌匯票來解決應收賬款確認難的問題。至於商業保理公司是否可以開展以商業承兌匯票作爲付款條件的保理業務以及以何種形式開展涉及商票承兌匯票的保理業務，目前監管部門還沒有出台相關的文件對此進行明確。
在監管部門態度還不明朗的情況下，保理公司在操作商票業務時的通常做法是，與收票企業簽訂《應收賬款保理合同》並完成應收賬款轉讓通知等手續，形成應收賬款債權轉讓的保理關係，在此基礎上約定如基礎交易合同中約定以商票作爲支付結算方式的，則應將商票同時背書轉讓給保理公司。
從最高人民法院民二庭終審判決的(2015)民二終字第134號案的判決結果來看，（最高人民法院民二庭終審判決的(2015)民二終字第134號案，即上訴人國中醫藥有限責任公司與被上訴人中信商業保理有限公司票據糾紛一案所表明的司法觀點來看），雖然還不能從整體上視作爲商業保理公司是否可以開展以商業承兌匯票作爲付款條件的保理業務以及以何種形式開展涉及商業承兌匯票的保理業務的結論性意見，但至少最高人民法院是認可保理業務關係可以作爲商業保理公司取得票據權利的“真實交易關係”的。因此我們認爲，保理公司通過上述交易結構取得票據權利是可行的。
4. P2P平台商票質押模式
市場上P2P平台開展商票業務的模式主要有兩種：
模式一：由於P2P平台投資人數量衆多且分散，投資人作爲債權人很難實現質押權，通常的做法是把票據質押在平台或者平台指定的第三人名下，但這樣就導致了質權人與債權人不一致的情形。從目前的司法實踐來看，在質押權人與債權人不一致且債權人無法證明自己是質押權人時，債權人將面臨質押權無法實現的風險。爲規避這一問題，P2P平台的做法是：收票企業先將商票背書轉讓給表面無關聯的第三方保理公司，保理公司再將票據收益權轉讓給P2P平台投資人，保理公司同時爲投資人提供連帶擔保責任，到期由保理公司託收後歸還給平台投資人。
模式二：通過質押權委託行使的方式開展票據業務，即通過合同約定投資人爲質權人，同時由投資人與平台簽訂委託合同，委託平台代爲行使質押權，包括代爲簽訂質押合同、代爲行使質押權等。
操作流程
雖然不同機構在開展商票融資業務時的模式不盡相同，但在具體的操作流程上基本上沒有太大區別，本文結合小額貸款公司、擔保公司、P2P公司以及保理公司等機構在實踐中的操作方式，對商票業務的基本操作流程進行梳理如下：
1. 按資料清單要求收取資料並完成內部立項；
2. 提交立項報告並經風控部審覈通過後，與持票企業確定現場盡調時間；
3. 現場覈實持票人的經營情況及貿易真實性、歷史結算情況等；
4. 開票企業出具查詢查復書並蓋章，同時覈實底聯；（電票除外）
5. 持票人將商票現場背書質押（轉讓）給資金方；
6. 簽訂借款合同、商票質押合同、商票背書轉讓確認函等法律文件；
7. 資金方在收到持票性支付的費用後放款；
8. 商票到期前10日向付款銀行提示付款。
在實踐當中，由於開票企業往往是國企、央企和上市公司等大型企業，議價能力較強。所以對開票企業往往只能通過公開披露的信息對其經營情況和財務狀況做分析。在商票融資業務中，資金方一般都會要求持票人承擔連帶擔保責任，因此，對於持票人可按照資金方的要求進行盡職調查，但最主要的還是要覈實貿易真實性和歷史的交易結算情況。關於貿易真實性的核實，一般會要求持票人提供貿易合同、發票原件、送貨單、驗收單等資料，而關於歷史交易結算情況，可以通過銀行流水進行覈實。
開票主體的選擇
在實踐當中，各類機構對開票企業的選擇標準不一，這和企業的資金成本與收益有關係。比如聯想、中興、比亞迪、萬科等企業開出的商票，到銀行申請貼現的費用基本在年化5%—8%之間，這樣的收益對於大多數的小貸公司、P2P平台和保理公司來說講是沒有收益甚至是虧損的。目前，市場上資金方開展商票融資業務能夠接受的利率比較一致，基本在年化11%—14%之間，而大多數P2P平台能夠接受的利率在年化15%左右。從資產端來看，主板上市公司開出的商票具有較強的議價能力，能接受的融資成本在年化10%—12%之間，而中小板上市公司由於總體資產規模較小，能夠接受的融資成本在年化13%—14%之間。
從風險控制與收益兩方面考慮，較大型的國企、央企，以及主板上市公司、中小板上市公司開出來的商票是各機構最爲青睞的。在實踐當中，由於國企、央企等企業信息不透明，且難以配合資金方進行盡調等原因，該部分企業的商票只有少數資金方選擇承辦。而對於上市公司的選擇，一般都會先對企業的資產規模、主營業務是否穩定、近幾年企業的盈利情況、經營活動產生的現金流、資產負債率、流動比率、速動比率以及短期負債情況等指標進行評估之後做出判斷。
風險控制
票融資本質上就是一種信用融資，對於資金方來講，主要的風險來自於出票企業的信用風險和道德風險，以及業務操作過程中存在的風險。因此，選擇信用記錄良好、綜合實力強的企業就成了控制風險的最重要的手段。
1. 信用風險與道德風險
從還款意願上講看，商業承兌匯票承兌人是付款第一責任人，屬於承兌人的剛性兌付責任，如果不兌付，將記入承兌人在中國人民銀行的徵信系統。因此，對於開票企業而言，一旦到期不兌付或兌付不了，將會對其產生極大的負面影響，特別是上市公司。
從還款能力上看，則需要通過盡調來評估企業的資產規模、負債情況、主營業務以及現金流等指標後作出綜合判斷。
2. 業務操作風險
商業承兌匯票分爲紙質商業承兌匯票和電子商業承兌匯票兩種。由於電子商業承兌匯票的出票、承兌、背書、提示付款等業務都是通過銀行電子商業匯票系統辦理，因此不會存在假票或票據存在瑕疵等問題。所以，業務操作風險主要是指紙質商業承兌匯票可能存在假票、票據存在瑕疵的風險。
在實踐操作中，爲防止出現假票的情況，有些資金方會要求開票企業與持票企業到銀行現場購買商票並完成出票、背書等手續，這樣可以最大程度的減少假票的風險，但這屬於極個別的情況。一般的做法是將已經開出的商票拿到出票企業處覈驗底聯，並由出票企業現場出具查詢複查書，當然，雖然這是目前市場上同行也是各方都能接受的做法，但仍舊並不能完全避免出現假票的風險。至於票據瑕疵的問題，通常是指背書過程中存在印鑑不清晰的問題，對此，在商票背書的同時，可以讓背書人同時出具一個證明，證明系背書人疏忽導致印鑑不清晰的情況。
3. 發生票據糾紛的風險
在票據糾紛發生時，持票人向出票人或背書人行使追索權時，後者往往會提出各種抗辯理由，特別是在基礎法律關係存在瑕疵以及持票人取得票據的合法性上提出抗辯，但基於商票“無因性”的特點，只要持票人能夠證明系合法取得，且票據符合票據法規定的格式要求，記載事項齊全，則持票人可以基於商票無因性對抗後者的各種抗辯事由。
